Досудебное урегулирование — деятельность сторон спора до обращения в суд
— осуществляют самостоятельно (переговоры, претензионный порядок)
или с привлечением третьих лиц (медиаторов)
либо посредством обращения к уполномоченному органу публичной власти для разрешения спора в административном порядке.
Нормативно-правовое закрепление.
- Федеральный закон от 27 июля 2010 года № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)»
- АПК РФ (часть 5 статьи 4)
- ГПК РФ (часть 4 статьи 3, пункты 3, 7 статьи 132 ГПК РФ)
- Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22 июня 2021 г. № 18 «О некоторых вопросах досудебного урегулирования споров, рассматриваемых в порядке гражданского и арбитражного судопроизводства»
Когда обязательно соблюсти медиацию как досудебный способ регулирования?
— когда досудебное урегулирование спора является обязательным (пункт 1 части 1 статьи 135 ГПК РФ, пункт 5 части 1 статьи 129 АПК РФ)
— стороны заключили соглашение о применении процедуры медиации и в течение оговоренного для ее проведения срока обязались не обращаться в суд (часть 1 статьи 4 Закона о медиации)
— заменили предусмотренную федеральным законом процедуру досудебного урегулирования спора на медиацию при условии, что соответствующий федеральный закон позволяет изменить порядок такого урегулирования договором (например, часть 5 статьи 4 АПК РФ)
Как подтвердить, что сторона играет по правилам?
— одна из сторон спора направила в письменной форме предложение об использовании примирительной процедуры, которая является обязательной в силу закона или договора
предложение об обращении к процедуре медиации,
и в течение 30 календарных дней со дня его направления или в течение иного указанного в предложении разумного срока не получила согласие другой стороны на использование данной процедуры, то такое предложение считается отклоненным, а досудебный порядок — соблюденным при условии приложения к обращению в суд документов, подтверждающих направление такого предложения
— приложенные в дело документы — протокол разногласий, соглашение сторон о прекращении процедуры медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям, заявление об отказе от продолжения процедуры медиации (статья 14 Закона о медиации)
Практика решения дела процедурой медиации.
1) стороны использовали медиацию и ее применение установлено договором в качестве меры досудебного урегулирования
2) стороны уже после возникновения спора договорились об использовании переговоров, медиации в качестве досудебного урегулирования (направление претензии может быть заменено медиацией, даже при условии, что стороны не согласовали соответствующий порядок досудебного урегулирования спора до его возникновения)
Пример:
Предприниматель обратился к обществу с требованием о взыскании задолженности по договору. Предприниматель ссылается на использование медиации для урегулирования спора, которая была закреплена в договоре.
1 инстанция Арбитражного суда — возврат искового заявления
Причина — несоблюдением предпринимателем мер по досудебному урегулированию спора, предусмотренных ч. 5 ст. 4 АПК РФ.
2 инстанция — Арбитражный суд апелляционной инстанции оставил определение в силе.
3 инстанция — Арбитражный суд кассационной инстанции удовлетворил кассационную жалобу предпринимателя, отменив судебные акты и указав следующее.
«В соответствии с договором между обществом и предпринимателем стороны в случае возникновения каких-либо споров обязуются использовать процедуру медиации.
В силу ч. 5 ст. 4 АПК РФ гражданско-правовые споры о взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из договоров, других сделок, вследствие неосновательного обогащения, могут быть переданы на разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении 30 календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены законом или договором.
Стороны установили в договоре иной порядок досудебного урегулирования спора — медиацию.
Использовав медиацию, стороны не смогли урегулировать спор и заключили соглашение о прекращении процедуры медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям.
Данное соглашение в соответствии с п. 2 ст. 14 Федерального закона от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» является основанием для прекращения медиации со дня подписания такого соглашения.
Таким образом, использование медиации свидетельствует о принятии сторонами предусмотренных ч. 5 ст. 4 АПК РФ мер по досудебному урегулированию спора, поскольку такой порядок досудебного урегулирования спора был установлен договором, а указанное соглашение является доказательством использования сторонами данных мер[1]».
Стороне пришлось дойти до кассации, чтобы доказать использование процедуры досудебного урегулирования спора.
Обязательное досудебное обращение к медиатору по некоторым категориям спора.
Список категорий дел, предусматривающих обязательный досудебный порядок вскоре будет расширен[2]. Законом установлен перечень дел, по которым действует обязательный досудебный порядок[3].
В Рекомендациях по проекту федерального закона «Об урегулировании споров с участием посредника (медиации) в Российской Федерации» от 25 февраля 2021 года указывается, что категории публичного интереса и публичного спора неоднозначны, из этого вытекает возможность исключения значительного количества административных споров и иных споров из публичных правоотношений из процедуры медиации там, где медиация была бы возможна, на основании лишь того, что формально в этом споре имеется публичный интерес. Это положение законопроекта также вступает в противоречие с действующими редакциями АПК РФ и КАС РФ.
В целях обеспечения возможности проведения медиации для названных категорий споров предлагается изменить формулировку ч. 7 ст. 1 законопроекта, указав, что медиация не применяется только в случаях, прямо предусмотренных федеральным законом.
Чтобы определить категорию споров, нужно понять, к каким категориям спора медиация применяется, как раз статья 1 Закона о медиации является непроработанной.
Мировой опыт.
Поведение участников спора в медиации в США не разъяснено в федеральном законодательстве. При этом медиация как подготовительная стадия процесса или как досудебное заседание регулируется Правилом 16 Федеральных правил гражданского судопроизводства США[4]. И хотя по смыслу закона это не подготовительное заседание, возможно наложении санкций за неправильное поведение в рамках медиации[5].
Таким образом, в законодательстве Российской Федерации установлены условия обязательного применения медиации, но категории споров, по которым медиация обязательна пока не определены.
[1] «Обзор практики применения арбитражными судами положений процессуального законодательства об обязательном досудебном порядке урегулирования спора» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 22.07.2020).
[2] URL: https://zakon.ru/blog/2021/6/13/mediaciya_prishla_v_sudy
[3] URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_188617/
[4] Federal Rules of Civil Procedure // www.uscourts.gov.
[5] Князев Д.В. Судебное примирение в гражданском процессе США: монография. С. 132 — 133.